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律师事务所在资本市场中的法律服务作用
来源:楚天律师发布时间:2006年08月09日来源:湖北山河律师事务所 李业斌
2006-8-9
我国在建立社会主义市场经济的过程中，特别是在正式加入世界贸易组织后，资本运营伴随着市场经济，在生产要素优化配置和资产动态调整上，日益发挥重要作用。十届全国人大四次会议通过的《中华人民共和国国民经济和社会发展“十一五”纲要》中，就有专门章节对深化投资体制改革、深化金融企业改革、加快发展直接融资、完善现代市场体系等方面提出规划。因此，资本市场中的资本运营及资本市场提供服务、保障资本运营的高效与安全，也为社会所关注与重视。
一、资本运营不只是资本主义社会所特有
按照马克思主义的传统观点，资本是资本主义社会的产物，并且只在资本主义社会存在，因为资本只有在物质生产过程和不断循环中才能产生剩余价值，获取剩余价值是资本主义追逐的目标。马克思认为，在未来的共产主义社会，由于是社会占有生产资料，商品生产也就不存在，资本主义也就消亡了。
但是当今社会经济的现实，却完全突破了马克思当时的构想。在我们这个社会主义与资本主义并存的历史阶段，事实上社会义主不仅不能消除商品生产，而且还要为满足人民日益增长的物质和文化需要，大力发展商品生产。同时，还必须认识到社会义主的经济仍然要坚持市场经济方向。那么，资本在社会主义市场经济中同样存在，社会主义也要遵循资本的一般客观规律。
资本既存在于多元利益的主体之中，又要流动，还要争取获得赢利。资本的运营过程，培育和发展了社会主义市场经济体系，也建立起了相应的资本市场。根据十一五规划纲要的设想，资本市场将在优化产业结构、发展社会主义生产力的过程中，发挥出重要作用。
在社会主义生产中，有了资本市场，就必然要有为资本市场提供各种服务的机构或者组织，资本市场中的法律服务就是其中之一。
二、资本市场中主体的多样性
在资本市场中，筹资者和投资者互相依存互相制约，是资本市场的主体；中介机构和管理机构为筹资者和投资者提供服务，他们是资本市场的参与者。虽然主体就是筹资者和投资者，但因其组织形式差异，其主体身份存在多样性的特点。
就筹资者而言，一般包含企业和政府两类。
现代经济中的企业，主要组织形式是公司。根据我国公司法的相关规定，公司又可以分为独资公司、有限责任公司、股份有限公司和合伙型公司等不同类型。这地不同类型的公司可以通过不同的方式向社会和公众，募集资本。
政府作为特殊的主体，也是资本市场的筹资者，比如中央政府发行国债、地方政府发行债券用于关系国计民生的重大项目投资或者其他用途。国债和债券期限、利率种类也有很多不同。
作为投资者，他的多样性就更加明显。
第一是个人投资者。在资本市场中，他们的金融资产总量虽然有限，但其地位不容忽视。个人投资者中，既有国内的，也有国外境外的。这些投资者为了获得投资收益，实现资本增值，他们资本的流动性很强。如比国内有一阵出现的“炒房团”就是这种表现。近来，浙江省委书记习近平就针对有人指责浙江省个人资本和民营资本流动，明确指出“资本跨区域流动是双赢举动。”（见2006年4月17日新华网）
第二是证券投资基金。现在国内很多金融机构或者是基金管理公司通过向社会众多不同的投资者汇集资金，既解决了一部分零散资金和投资渠道，又集中了资本，再由专业性投资机构进行投资管理，实现资本的流动。比如国内外的一些投资基金对我们国内的资产管理公司的资产收购。
第三是商业银行。商业银行虽然是以经营存、贷款为主要业务，但它仍然要以盈利为目的。在某些投资盈利高于贷款收益的情况下，西方国家的一些银行也选择部分证券投资，我国银行目前只能投资于国债。但是国外的一些银行、财团对我们国内某些建设项目的投资，已经获得较大收益，并呈现出加大投资力度的趋向。
第四是社会基金。这些社会基金包含社会养老基金、保险基金等，我国已经明确了保险公司可以参与证券投资活动，外资保险公司也可以投资国内股票，虽然对各自的投资额度有不同限制。
第五是其他投资者。这些投资者中包含工商企业、证券经营机构，还有政府机构等。比如武汉市曾经有一家企业，在市场情况红火时获得盈利，当市场情况发生逆转时，他们将企业流动资金投资于国债和委托贷款，通过这些收益不仅维持了企业开支，流动资金数额还有了增长。在亚洲金融风暴中，香港特区政府用政府资金投入到证券市场，既稳定了香港股市，后来还获得了收益。
三、资本市场各类的多样性
在资本市场中，由于筹、投资的方式不同，资本市场又可以划分为若干内涵各一的市场。按照北京大学刘伟博士、教授和清华大学魏杰博士、教授在《资本市场运作教程》中的划分，资本市场分为：
第一是股票市场。这里包含有股票发行市场、股票交易市场和股票上市。
第二是债券市场。这里包含国债市场、市政债券市场、企业债券市场和国际债券市场。
第三是投资基金市场。这里包含证券投资基金和产业投资基金，产业投资基金中又包含风险投资基金、企业重组基金和基础设施投资基金。
第四是衍生证券市场。这里包含远期市场、期货市场、互换市场、期权市场，互换市场中又包含利率互换市场和货币互换市场。
第五是资产证券化市场。这里包含住房抵押贷款证券化和资产支撑证券化、资产支撑证券化中又包含商业用房抵押贷款证券化、贸易应收款证券化、信用卡应收款证券化、汽车贷款证券化和基础设施收费证券化。
第六是企业并购市场，这里包含正并购、逆并购和反并购。
还有信托市场和资本市场监管等等。
我们姑且不把这些市场一一展开叙述，也足见资本市场种类的多样性了。
四、资本市场法律服务需要的多样性
资本市场中的运作，各种业务活动纷繁复杂，涉及到大量的法律事务。从客观上看，国内外的筹资者和投资者都需要对筹、投资环境的法律制度考察和论证，要求律师事务所出具意见书。从微观的具体法律事务需求看，比如对主体资格合法性的审查、文件契约的合法性与真实性、某一个文件的起草或者者审查等等，还有筹资与投资行为的法律设计，比如企业在股票交易市场中的收购与反收购、收购与逆收购，有时不仅是资本的较量，还是法律应用手段中的策划与较量。
同时，社会公众对资本市场信息的需求，希望律师就其介入的法律服务事项，向社会提供中立、客观、公正和合法的信息。律师以自己的专业技能为社会提供服务，在资本市中给筹、投资者决策时分析参考，作出抉择。
笔者曾为国内一家公司在境外投资一个项目，出具的律师意见书就包含有：公司主体资格的合法性、国内法律对企业到海外投资的规定、公司投资资本的合法来源、公司股东会议和董事会决议的真实性等一系列律师意见书和见证书。
五、规模化律师事务所能够为资本市场提供充分、良好的法律服务
资本市场的运作是一个系统工程，那么为资本市场提供法律服务也就是一个分系统工程。相对于律师事务所而言，这个分系统工程就是一个系统工程。律师事务所在这个服务工程中，需要有一个良好的平台作支撑。
第一，规模化律师事务所专业人才荟萃，能够组织和实现内部专业化分工与合作，以其良好的团队，满足客户不同层次、不同方面的要求，既能提供全方位的全程服务，也能提供单项的服务或者个别的特殊要求服务。总之，规模化律师事务所能够满足资本市场法律服务多样性的需求。
第二，规模化律师事务所管理规范，有较强的抗风险能力。律师事务所和律师在承办资本市场的法律服务业务中，需要出具很多法律意见书或者律师意见书，规模化律师事务所在内部管理上，有一整套管理规范，比如执业利益冲突审查机制，确保律师所只能接受一方当事人的委托；法律文书在正式出具前的审查批准制度，以确保文书内容的客观、公正和真实，等等。如果律师所或者律师因某些疏忽，出具虚假文书，律师所有一定的承担相应责任的能力。
第三，规模化律师事务所有广泛的服务群众和横向联合机制，能够多渠道获取相关信息，具有良好的社会信誉，执业律师广泛和精道的工作经验，也为社会认可。
总之，我国社会主义资本市场的建立和发展，既需要配套的法律体系支撑，也向律师事务所和执业律师提出了法律服务需求，我们律师所将与时俱进，愿为我国社会主义市场经济的建立和发展，以自己的优质服务和良好信誉，作出应有的贡献。
参考文献：刘伟、魏杰主编《资本市场运作教程》（中国发展出版社2003年版）
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